辩 护 词

审判长、人民陪审员：
根据刑事诉讼法的规定，受被告人吴某家属的委托，我担任吴某的辩护人，依法参加诉讼。开庭前，我在检察院调阅了有关诉讼文书，在法院仔细进行了阅卷，会见了被告人，刚才又听取了法庭调查，现发表辩护意见如下：
一、首先请法庭要求公诉人出示公安机关的“接受刑事案件登证表”及“呈请立案报告书”两个诉讼文书。
辩护人的请求是正当合法要求，因为该证据有利于被告人，法庭不仅应对指控被告人有罪的证据进行调查，而且还应对无罪、罪轻的证据进行调查。
辩护人再次坚决要求法庭对以上证据进行调取，听取控辩双方的意见。
二、公诉人指控被告人向董某贩卖25.43克海洛因，这一情节不应被法庭认定，因为它是公安机安违反法定程序取得的，该证据是无效证据，法庭应该不予认定。
公安机关的“接受刑事案件登记表”及“呈请立案报告书”都隐瞒了是怎样查获吴某贩卖25.43克海洛因的，称是“蹲守”，这与事实不符。
董某的陈述及“接受刑事案件登记表”“呈请立案报告书”证明了公安机关在还没有立案时，就对吴某进行侦查，派董某假买。
公安机关的这一行为违反了刑事诉讼法的规定，是程序倒置，先破后立。
《刑事诉讼法》第八十六条明确规定：人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告，举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案。
对报案和举报材料应当是审查，而不是侦查。
《刑事诉讼法》第八十九条：公安机关对已经立案的刑事案件，应当进行侦查、收集、调取犯罪嫌疑人有罪或者无罪、罪轻或者罪重的证据材料。
第四十三条：审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人，被告人有罪或无罪、犯罪情节轻重的各种证据。
立案是刑事诉讼的开始，也是刑事案件的必经程序，同时还是进行侦查、审判活动的依据。没有立案，是不能对公民行使侦查行为的。
本案中，对于董某的报案，公安机安应当进行审查，而不是采取侦查行为，公安机关未立案先侦查，没立案就破案，程序倒置，侵害了国家的法律制度。因违反法定程序而取得的证据是无效证据，因此对公诉人指控吴某贩卖毒品海洛因25.43克这一行为应不予认定。
辩护人请求法庭要求公诉人出示“接受刑事案件登记表”及“呈请立案报告书”时，审判长告知辩护人公安机关侦查程序违法不违法的问题，你去找公安机关，法院不管。这是不正确的，法庭应按照“最高人民法院关于审理刑事案件程序的具体规定”第八十九条第（十）项审理本案，即：“对于公讼案件，人民法院应当指定审判员审查以下内容：……（十）侦查、起诉程序是否合法，各种法律手续和诉讼文书是否完备、齐全”。
值得一提的是，不予认定被告人贩卖毒品海洛因25.43克这一行为，可能会牺牲个案的公正性，但它却维护了具有普遍意义的国家法律制度。个案的公正与国家法律制度的正确实施，孰轻孰重？相信法官心里会明白。这也正是立法的本意和指导思想。
三、针对吴某贩卖0.2克毒品海洛因问题
法庭调查查明，吴某向田某贩卖了0.2克毒品海洛因。因贩卖的对象田某的男朋友是吴的朋友，贩卖情节显著轻微，危害后果不大，根据《刑法》第十三条：情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。建议法庭按违法行为对被告人进行处罚。
综上，公诉人指控被告人吴某向他人贩卖毒品每洛因25.43克是公安机关违反法定程序而取得的非法证据，依法不予认定。对吴某向田某贩卖0.2克毒品海洛因，因犯罪情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪，建议有关部门对吴某按行政违法行为处罚。
以上意见请法庭考虑。

　　　　辩护人　北京市京鼎律师事务所律师

　　　　　　　　　　　 金晓光

　　　　　　　　　　　2005年6月27日