是贩卖毒品罪还是非法持有毒品罪？

辩 护 词

审判长、审判员：

受被告人杨某的委托和北京市京鼎律师事务所的指派，我担任被告人杨某的辩护人，依法参加诉讼活动，现发表辩护意见如下：

一、法庭调查查明的事实

（一）李某与杨某是托购者与代购者的关系，这有以下事实证明：

1、杨某对李某很尊敬，尊称李为杰哥，见公安机关讯问笔录及庭审讯问和发问。

2、李某多次主动打电话给杨锐，要求为其代买毒品，并提前汇款出资，有李某和杨某在公安机关的供述，见辩护人提交的证据。

（二）杨某为李某代购的毒品，仅供李自己吸食，没有扩散。

这有李某在公安机关的多次供述，见公安机关对李某的讯问笔录及李某当庭供述。

（三）公诉人指控的杨某以45000元价格卖给李某甲基苯丙胺以及价格为6000元的氯胺酮，这与事实不符。

事实是受李某委托，杨某为其代买，甲基苯丙胺的价格是4万元，杨某没有1安加1千元，见辩护人提交的证据。

公安机关对杨某的讯问笔录与李杰供述相矛盾，不能认定（在李某的供述中，杨某给李某的报价是1安8千元，不是9千元）。

（四）杨某没有获利目的

这有以下事实：

1、李某与杨某是朋友，杨某视李为兄长，称李为“杰哥”。

2、杨某向李实事求是报价，1安8千元，没有虚报9千元。

3、杨某为李购买毒品及“飞仔”镇静药品，自己垫付了6000元。

在法庭上，辩护人问李某：

问：为什么杨某给你买毒品?

答：帮忙

这充分说明了杨某没有获利的目的。

（五）事实也是杨某没获利

李某虽多给杨锐5000元，但杨某从深圳到长沙及住宾馆就花700多元，从长沙到北京共花去1500多元，包括车票300多元，在北京西西友谊酒店一天住宿就是570元，及打车等。另外，杨某购买从北京到深圳的机票是1580元，以上合计约4000元，还不包括吃饭，电话等，所以杨某没有获利。

二、法律意见

根据最高人民法院 法［2000］42号《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定：

有证据证明行为人不是以营利为目的，为他人代买仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十条规定数量最低标准，构成犯罪的，托购者，代购者均构成非法持有毒品罪。

所以本案中李某与杨某均构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名证据不足，不能成立。

根据杨某代购毒品的数量，甲基苯丙胺136.44克，氯胺酮54.64克，杨某应处七年以上有期徒刑。

因杨某是从犯和初犯，因年轻无经验，交友不慎，应比照李某刑期从轻处罚。

综上所述，杨某构成非法持有毒品罪，系从犯，应从轻处罚，建议处八年以下有期徒刑。

以上意见请法庭考虑。

北京市京鼎律师事务所律师

金晓光

2007年6月4日